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第321章 涉案企业刑事合规审查的“准入与验收”标准（第5页）

在当下，最高人民检察院主导下的涉案企业合规改革试点工作中，尚未就企业合规整改验收标准进行统一的规范。本文则主张检察机关对于涉案企业的刑事合规的验收审查应从形式标准与实质标准两个层面考量。这里的形式标准是指涉案企业应当建立各项合规的规章制度，审查的关键在于评估企业建章立制的全面性与针对性。全面性是指涉案企业合规建设不可或缺、体现企业共性的合规要素，针对性要求围绕企业涉罪领域的合规风险开展合规建设。

考察涉案企业建章立制应包括以下合规要素：其一，合规章程与政策。公司章程是企业的大宪章，涉案企业应当在公司章程中明确合规经营的理念，制定体现合规价值理念的员工行为准则、专项管理办法等书面文件。其二，合规组织体系要健全。合规组织体系通常包括指导合规整改的合规建设领导小组和执行合规整改具体措施的合规管理机构或管理人员。合规建设领导小组通常由涉案企业实际控制人、主要负责人等具有领导职权的人员组成，展开对企业犯罪原因、企业合规风险的分析研判，研究制定企业合规规章制度。其三，合规管理机制的设置。具体包括：（1）合规风险识别、监控、评估与应对机制。涉案企业应对涉罪领域的合规风险进行彻底性评估，生成风险评估清单。（2）合规培训机制。涉案企业应当定期开展全员合规培训，针对重点岗位、重点人员、外来员工等还需进行专门合规培训。值得强调的是，对涉案企业合规培训效果的评估不能停留于培训次数、参加人数等外在指标，而是以合规培训内容是否应对涉案的风险点、是否真正起到警示和预防的作用等因素检测合规培训的实效。（3）举报、调查和处理机制。（4）合规绩效评价与奖惩机制；（5）公司高层的职责分配清单，必须承诺合规是企业的最高价值，并确保公司商业目标的实现与合规价值不相冲突。

（三）涉案企业刑事合规考察验收的实质标准：行为准则内化于心

如前所述，学界基本一致地认为，在企业内部形成依法依规经营的合规文化才是涉案企业刑事合规有效性的实质标准。然而，本文认为，企业合规文化的内涵，终归要从举止行动和具体的要求表现出来。相比较而言，制定态度鲜明的“允许和禁止”的企业行为准则，更能增加合规有效性的可观察性、可对比性。企业行为准则被定义为“一个书面的、独特的、正式的文件，它包括用来指导员工和/或公司行为的道德标准”。依此理解，行为准则就像法律一样，规定了禁止不道德行为的惩罚，并明确定义不可接受或非法的行为。因此，企业制定一个听得懂、可检验、内化于心的行为准则，是企业合规效果行稳致远的引路航标。企业的行为准则需要具备以下的特点才最大可能起到预防犯罪的作用。第一，企业高层管理人员要以实际行动表现出对行为准则的支持，例如通过奖励和惩罚来强化行为准则对员工决策行动以及道德信仰的影响；第二，企业高层应当赋予合规管理机构或人员审查公司业务、调查违法违规行为、处置违规人员等权力，设置专项的人、财、物以保障合规制度的有效运行；第三，企业必须作出尊重法律、合法守规、预防犯罪的公开政策宣传，必须制定详细的行为规范，具体落实为不同部门的职责范围和不同岗位的员工守则，同时，应设立奖惩分明、严厉查处违法行为的具体程序。第四，行为准则应该具有系统性、持续性和稳定性的特点。专项合规和全面合规有所侧重和区别，但是注重合规整改的系统性就意味着合规整改是指不能头疼医头、脚痛医脚，而是系统兼顾，重视整体合规成效。行为准则在生产、经营、管理的各个环节、各个部门都应该保持一致的道德趋向和价值评判标准，行为准则的持续性可以确保合规计划与整改效果具有长远发展的参考价值。尽管我们承认合规计划可以根据企业结构和规模的变化而作动态调整，但不意味着行为准则可以朝令夕改，更不能因为企业高层领导的更换而导致行为准则和道德评判标准发生变化。有学者进一步指出，为避免出现纸面合规、临时合规，“企业就必须公开作出守法合规、预防犯罪的政策宣示，制定明确而细化的行为规范，具体地落实为不同部门的职责范围和不同岗位的员工守则，并严格执行查处违法行为的程序。”这就意味着，只有得到高层领导认可和承诺、内化为一种理念、融入到生产经营各个环节以及落实到具体部门中的企业行为准则，才能够真正起到指引和约束企业及员工的行为，达到防止企业再犯罪的实质效果。

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六、涉案企业合规验收审查标准的立法设想

除了制定合规验收的形式标准和实质标准外，还需要明确涉案企业合规验收审查的程序步骤和验收结果的运用。结合试点实践的做法，立法建议如下：

（一）合规验收可以有多元主体参与

企业合规的试点推行，检察机关虽然处于宏观主导地位，但并非意味着检察机关演绎独角戏，而是需要其他更多的行政主体或者司法部门共同协作、联动而行。一方面，为增强行政机关对刑事合规的意义、功能的理解，邀请行政机关作为第三方监督评估机制的成员，亲身参与到对涉案企业合规的整改评估过程中，亲身见证企业在合规中的变化和取得的成效，这样会更大程度推进合规成果的互认。另一方面，企业犯罪多为破坏社会主义经济秩序罪以及妨害社会管理秩序罪，企业犯罪属于行政犯、法定犯居多，因此，违法犯罪之间有时界限模糊，情节严重，难以区分，更需要对企业的行政合规与刑事合规双重考察。因此，必要时，可以采用“行政合规+刑事合规”的双重考察验收模式，以期对企业的合规风险、违法犯罪行为进行“全面体检” 、“源头治理”。另外，涉案企业合规行刑衔接问题的有效解决，除了去推动立法，当下更重要的是寻求检察机关和行政监管机关的共识和制度安排，明确和细化衔接配合的规则、程序，为合规互认打下基础。具体举措如下：第一，在最高人民检察院层面应该最大限度拓展更多有行政监管职能的部门参与到合规建设中来，形成工作合力。第二，尽可能通过制度安排去实现有效行刑衔接和联动。第三，为保障涉案企业整改质效的延伸，检察机关与行政监管机关还可以协力搭建关于涉案企业合规整改的“跟踪回访”制度。

（二）合规验收阶段应该遵循的逻辑步骤

合规考察验收的审查过程需要规范有序，有主有辅，方向明确。虽然检察机关在合规验收中起主导作用，但这些验收的步骤必须充分发挥第三方监督评估组织的作用，以保证企业刑事合规整改能够有效运行。为了积极引导监督涉案企业进行实在的合规整改，第三方监督成员必须认真负责地尽到监督考察的职责，具体可从以下三方面展开：第一，深入涉案企业内部，对企业的结构、涉及案情、人员结构有基本了解，帮助分析查找企业涉罪的风险点；第二，对于已经制定的合规计划条款，进行认真审阅，从针对性、可行性与合理化层面提出中肯建议；第三，对照合规计划，听取涉案企业的汇报和提供的数据事实，逐一考察企业是否真正落实了合规计划的内容，评估企业实施合规计划的履行程度及效果等，第三方监督考察评估组织要及时把合规效果评估意见反馈给合规考察的验收主体参考，并形成书面报告提交。

（三）合规验收的方法及验收结果的运用

涉案企业刑事合规验收，需要有以下的理念方法作指导：其一，合规整改的企业需要提供客观实在、具有操作性、可以观察评判的合规举措进行展示和比较；其二，合规考察和评估可以分阶段进行，在保障合规计划整体实施的稳定性基础上，允许涉案企业依据内外部环境变化对合规计划进行动态调整，以保证随时可以对症下药；其三，允许合规内容与合规推进的方式“因企制宜”“因案区别”。应当允许涉案企业根据企业类型、规模、业务范围等具体情况制定具有针对性和可操作性的合规计划。合规考察小组要找准犯罪原因及风险点重点整改，进行个别化、针对性的考察验收。

针对第三方监督评估组织的评估过程和结论，人民检察院进行验收审查之后，将会产生四个方面的考察验收结果：一是根据涉案企业合规整改情况，对犯罪嫌疑人作出是否批准（决定）逮捕的决定，或者进行羁押必要性审查；二是对于涉案企业合规建设经评估达到有效性标准的，可以依法作出不起诉决定，或者提出从宽量刑建议；三是对于涉案企业合规建设经评估未达到有效性标准，但存在特殊情形的，可以决定延长考察期；四是对于涉案企业合规建设经评估未达到有效性标准的，应当依法做出起诉决定。

结语

企业合规改革契合了中央“六稳”“六保”的大政方针，是优化法治化营商环境的重要举措，体现了检察机关服务高质量发展的责任担当。涉案企业刑事合规考察的准入与验收是合规考察的“入口”与“出口”，合规考察的准入标准与验收标准是把握这两道关口的钥匙。未来立法应该明确所有类型的涉案企业均享有申请合规考察的权利，这样既能促进企业犯罪多元治理，也有助于实现对不同类型企业的平等保护。而现有的实践中，检察机关应综合审查涉案企业犯罪类型、罪量轻重、主观态度、企业整改潜力等因素，尽可能扩宽刑事合规制度的适用空间。合规考察的验收则应保持高标准、严要求，采取真合规、真整改的验收标准，以是否达到预防企业再犯罪为有效性的终极目标。正可谓“宽进严出”对应“准入与验收”。基于企业犯罪预防的原理，验收审查中，企业针对涉罪领域合规风险建章立制仅仅是涉案企业合规建设有效性的形式标准，应该更注重企业合规建设有效性的实质标准。在国内外普遍倡导创建持久深厚的企业合规文化的观念背景下，本文认为企业文化的内涵过于丰富而且抽象复杂，不如提倡制定态度鲜明的“允许和禁止”的企业行为准则，这样更能增加可观察性、可对比性，由此形成企业合规文化中重要的组成部分。评估考察合规计划既要重视其稳定性和可持续性特征，也要体现“因企因案制宜”的“针对性”“动态性”特点。考虑到企业所犯之罪都是法定犯或者行政犯，而违法与犯罪往往界限模糊，所以，在考察验收环节，必要时也可采纳“行政合规+刑事合规”相结合的考察标准，换言之，在企业刑事合规建设中，检察机关不能唱独角戏，而应该在确立检察机关属于宏观主导地位前提下，联合行政机关一同参与考察验收，检察机关在综合了第三方监督评估组成员以及行政部门（如工商管理部门、税务部门等）的意见之后，最终做出“是否不起诉”的决定。总之，企业刑事合规有助于激发企业自我预防犯罪的动力，有助于提升企业社会责任感，有鉴于此，确立涉案企业刑事合规审查的准入标准和验收标准，不仅可以推进刑事法治的现代化，也可以形成企业内部控制与国家外部监督相融合的预防犯罪的现代化。

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